最高法發(fā)布了新修改的《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》,補充完善了電子數(shù)據(jù)的范圍,規(guī)定了當(dāng)事人以電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)的應(yīng)當(dāng)提供原件,以及電子數(shù)據(jù)真實性的判定標準等內(nèi)容和相關(guān)要求。此規(guī)定自2020年5月1日起正式施行。
修改后的《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中明確“電子數(shù)據(jù)包括下列信息、電子文件:
(一)網(wǎng)頁、博客、微博客等網(wǎng)絡(luò)平臺發(fā)布的信息;
(二)手機短信、電子郵件、即時通信、通訊群組等網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用服務(wù)的通信信息;
(三)用戶注冊信息、身份認證信息、電子交易記錄、通信記錄、登錄日志等信息;
(四)文檔、圖片、音頻、視頻、數(shù)字證書、計算機程序等電子文件;
(五)其他以數(shù)字化形式存儲、處理、傳輸?shù)哪軌蜃C明案件事實的信息?!?/span>
《規(guī)定》同時提出,“當(dāng)事人以電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)的,應(yīng)當(dāng)提供原件。電子數(shù)據(jù)的制作者制作的與原件一致的副本,或者直接來源于電子數(shù)據(jù)的打印件或其他可以顯示、識別的輸出介質(zhì),視為電子數(shù)據(jù)的原件。”
《民訴證據(jù)規(guī)定》第十五條:當(dāng)事人以視聽資料作為證據(jù)的,應(yīng)當(dāng)提供存儲該視聽資料的原始載體(如手機及其拍攝視頻)。當(dāng)事人以電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)的,應(yīng)當(dāng)提供原件。電子數(shù)據(jù)的制作者制作的與原件一致的副本,或者直接來源于電子數(shù)據(jù)的打印件或其他可以顯示、識別的輸出介質(zhì),視為電子數(shù)據(jù)的原件。
《民訴法解釋第116條》的規(guī)定,視聽資料包括錄音資料和影像資料。存儲在電子介質(zhì)中的錄音資料和影像資料,適用電子數(shù)據(jù)的規(guī)定(如手機及其拍攝視頻)。
《民訴證據(jù)規(guī)定》第九十三條:人民法院對于電子數(shù)據(jù)的真實性,應(yīng)當(dāng)結(jié)合下列因素綜合判斷:
(一)電子數(shù)據(jù)的生成、存儲、傳輸所依賴的計算機系統(tǒng)的硬件、軟件環(huán)境是否完整、可靠;
(二)電子數(shù)據(jù)的生成、存儲、傳輸所依賴的計算機系統(tǒng)的硬件、軟件環(huán)境是否處于正常運行狀態(tài),或者不處于正常運行狀態(tài)時對電子數(shù)據(jù)的生成、存儲、傳輸是否有影響;
(三)電子數(shù)據(jù)的生成、存儲、傳輸所依賴的計算機系統(tǒng)的硬件、軟件環(huán)境是否具備有效的防止出錯的監(jiān)測、核查手段;
(四)電子數(shù)據(jù)是否被完整地保存、傳輸、提取,保存、傳輸、提取的方法是否可靠;
(五)電子數(shù)據(jù)是否在正常的往來活動中形成和存儲;
(六)保存、傳輸、提取電子數(shù)據(jù)的主體是否適當(dāng);
(七)影響電子數(shù)據(jù)完整性和可靠性的其他因素。人民法院認為有必要的,可以通過鑒定或者勘驗等方法,審查判斷電子數(shù)據(jù)的真實性。
《民訴證據(jù)規(guī)定》第九十四條:電子數(shù)據(jù)存在下列情形的,人民法院可以確認其真實性,但有足以反駁的相反證據(jù)的除外:
(一)由當(dāng)事人提交或者保管的于己不利的電子數(shù)據(jù);
(二)由記錄和保存電子數(shù)據(jù)的中立第三方平臺提供或者確認的;
(三)在正常業(yè)務(wù)活動中形成的;
(四)以檔案管理方式保管的;
(五)以當(dāng)事人約定的方式保存、傳輸、提取的。電子數(shù)據(jù)的內(nèi)容經(jīng)公證機關(guān)公證的,人民法院應(yīng)當(dāng)確認其真實性,但有相反證據(jù)足以推翻的除外。
實踐中對數(shù)據(jù)電文證據(jù)如何開展舉證、質(zhì)證和認證較難把握。
1、手機短信如何在法庭上出示?
答:手機短信應(yīng)當(dāng)庭出示,并將短信內(nèi)容、發(fā)(收)件人、發(fā)(收)時間、保存位置等相關(guān)信息予以書面摘錄,作為庭審筆錄的一部分。 舉證方也可自愿申請短信公證,并將公證文書作為證據(jù)出示。
2、審查手機短信應(yīng)注意哪些情況?
答:經(jīng)過法院審查核實符合證據(jù)"三性"要求的手機短信,可以作為定案依據(jù)。但因手機短信存在刪改的特性,一般情況下不宜單獨作為認定案件事實的依據(jù),應(yīng)結(jié)合其他證據(jù)予以補強。
(1)審查發(fā)、收件人(姓名及手機號碼)以及發(fā)送、接收的時間;發(fā)、收件人與案件當(dāng)事人之間的關(guān)系;
(2)審查手機短信的位置是否出現(xiàn)變動,發(fā)出(收到)的信息是否仍在發(fā)(收)件箱中;
(3)審查手機短信的內(nèi)容是否完整,與其他證據(jù)是否有矛盾,與待證事實是否有關(guān)聯(lián);
(4)必要時可申請鑒定或向電信運營商作調(diào)查。
3、 電子郵件如何在法庭上出示?
答:舉證一方應(yīng)提供郵件的來源,包括發(fā)件人、收件人及郵件提供人,上述人員與案件當(dāng)事人的關(guān)系,郵件的生成、接收時間及郵件內(nèi)容。庭審出示證據(jù)時,若雙方均無異議,可直接出示郵件紙質(zhì)件;否則,應(yīng)在計算機上當(dāng)庭演示,并下載打印成紙質(zhì)件。
若對電子郵件已作公證的,可不當(dāng)庭演示郵件,而直接將公證文書作為證據(jù)出示。
4、可供判斷電子郵件真?zhèn)蔚囊蛩赜心男?/span>
答:盡管電子郵件以電子信息形式傳播和收發(fā),不如傳統(tǒng)書證保真程度高,被篡改后不易識別,但電子郵件也有其自身優(yōu)勢,即其發(fā)件人和收件人為唯一,每個電子郵箱對應(yīng)唯一的用戶,其互聯(lián)網(wǎng)的帳號、密碼、用戶名在相對時間內(nèi)也是唯一的。
可供判斷郵件真?zhèn)蔚囊蛩赜校?/span>
(1)將電子郵件與其他證據(jù)進行比對,必要時要求相關(guān)人員進行對質(zhì);
(2)審查郵箱的取得方式,系從網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商處購買的,還是免費注冊的。一般而言,前者更加可靠;
(3)審查郵件發(fā)、收時間。郵件如經(jīng)國外的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商發(fā)送或經(jīng)國際郵件轉(zhuǎn)發(fā)器遞送,必須要經(jīng)過一定的時間,否則不符合客觀情況;
(4)必要時,請網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商提供協(xié)助,從電子郵件的傳輸、存儲環(huán)節(jié)中直接保全證據(jù)?;蜻M行鑒定,從電子郵件生成、存儲、傳輸環(huán)境的可靠性,是否篡改等請有關(guān)方面提出專家意見。
5、對于網(wǎng)頁證據(jù)如何組織舉證?
答:將網(wǎng)頁作為證據(jù)出示時,舉證方應(yīng)提供網(wǎng)址、時間,并將網(wǎng)頁當(dāng)庭演示,指明網(wǎng)頁中與案件相關(guān)聯(lián)的內(nèi)容。同時,提供網(wǎng)頁的紙質(zhì)件,以備留檔查考。經(jīng)雙方同意,也可只出示網(wǎng)頁紙質(zhì)件,不再演示網(wǎng)頁。上述過程應(yīng)在庭審筆錄中完整體現(xiàn)。 若對相當(dāng)網(wǎng)頁已作公證的,可不當(dāng)庭演示網(wǎng)頁,而直接將公證文書作為證據(jù)出示。
6、如何審查網(wǎng)頁證據(jù)的真實性?
答:訴訟雙方對網(wǎng)頁證據(jù)真實性發(fā)生爭議,而該網(wǎng)頁恰恰是查明案件事實的主要證據(jù),經(jīng)當(dāng)事人申請,可要求相關(guān)網(wǎng)站提供協(xié)助,從計算機系統(tǒng)傳輸、存儲的環(huán)節(jié)中直接保全證據(jù),或請有關(guān)單位專家作鑒定,從網(wǎng)頁證據(jù)的生成、存儲、傳遞和輸出環(huán)境的可靠性提出專家意見。由于網(wǎng)頁信息更新快,時效性強,訴訟中應(yīng)注意對網(wǎng)頁證據(jù)的保全,可通過公證、攝像、下載等形式固定網(wǎng)頁。一般而言,經(jīng)過公證的網(wǎng)頁證據(jù)具有較強的證明力。
審判實踐中,證據(jù)保全的方式多種多樣,可以制作證人證言筆錄、拍照、錄像、保存原物等。電子證據(jù)的保全既有傳統(tǒng)證據(jù)保全的方式,也有其獨特的方式。
1、通過人民法院進行保全
人民法院保全證據(jù)分為訴中保全和訴前保全兩種情形。我國《民事訴訟法》第八十一條規(guī)定,在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,訴訟參與人可以在訴訟過程中向人民法院申請證據(jù)保全,人民法院也可以主動采取保全措施;情況緊急的,還可以在起訴前申請人民法院保全證據(jù)。訴前保全只能依當(dāng)事人申請啟動保全程序,訴中保全既可以當(dāng)事人主動申請也可法院依職權(quán)啟動保全程序。
基于電子證據(jù)的特殊性,電子證據(jù)的保全是法院面臨的一個全新課題,除了要選擇相關(guān)的物質(zhì)載體,并且對相關(guān)的使用人制作者進行必要的詢問外,最主要的是應(yīng)當(dāng)在專家的指導(dǎo)下開展相應(yīng)的保全工作。只有使與技術(shù)相結(jié)合,才能保證電子證據(jù)的真實性與完整性,并且可以最大限度地獲取原件有關(guān)的證據(jù)材料,避免司法資源的浪費。
2、公證保全
根據(jù)《最高人民法院民事訴訟法司法解釋理解與適用》第九十三條規(guī)定“下列事實,當(dāng)事人無須舉證證明:……(七)已為有效公證文書所證明的事實”,由此可知,公證證據(jù)的證明力更強,具有更優(yōu)越的法律效力。
(1)電子證據(jù)保全公證的內(nèi)容:應(yīng)當(dāng)包括電子數(shù)據(jù)原始性公證和電子數(shù)據(jù)取得行為真實性公證。
(2)電子證據(jù)保全公證的程序:第一步,由當(dāng)事人主動申請,保全公證書需要在舉證期限屆滿前向法院提交。第二步,由公證機構(gòu)對電子證據(jù)進行全面的、合法性審查。第三步,由公證機構(gòu)對電子證據(jù)進行操作。
3、網(wǎng)絡(luò)公證保全
網(wǎng)絡(luò)公證是指由特定的網(wǎng)絡(luò)公證機構(gòu)借助網(wǎng)絡(luò)平臺,在網(wǎng)上接受并審查當(dāng)事人的申請,開展公證業(yè)務(wù)。
(1)電子證據(jù)的網(wǎng)絡(luò)保全公證的內(nèi)容分為:一般數(shù)據(jù)保全(即實時數(shù)據(jù)保全),和綜合保全(包括網(wǎng)上拍賣、裁判、招標投標、政府采購等),其應(yīng)用領(lǐng)域涉及到一方確定另一方不確定的交易,可起到監(jiān)督作用。
(2)電子證據(jù)的網(wǎng)絡(luò)保全公證的程序
根據(jù)雙方當(dāng)事人的申請辦理的公證。網(wǎng)上交易的雙方當(dāng)事人在網(wǎng)上達成協(xié)議后,各自用CA證書對合同進行加密簽名(即對合同的固化保全)并將合同的電文數(shù)據(jù)內(nèi)容提交到網(wǎng)絡(luò)公證計劃的數(shù)據(jù)保全中心,由保全中心加入自己的數(shù)字公證,并留存一份,對數(shù)據(jù)電文的公證也就完成了。
根據(jù)一方當(dāng)事人的申請辦理公證。當(dāng)事人一方的合法權(quán)益受到侵害或可能受到侵害,需要提取網(wǎng)上侵權(quán)證據(jù)維護其合法權(quán)益時,公證機關(guān)可采用多種方式對網(wǎng)上侵權(quán)的電子證據(jù)進行保全公證。公證時首先審查需要保全的電子證據(jù),其生成、儲存、傳輸、保存方法等是否具有可靠性,在確認保全對象客觀真實的前提下,主要采用下列方式予以保全:①備份。對電子證據(jù)進行備份保全,防止原數(shù)據(jù)的丟失與人為破壞。②打印。對電子證據(jù)可直接將有關(guān)內(nèi)容打印在紙張上,按照提取書證的方法予以保管、固定,注明打印的時間、數(shù)據(jù)信息在計算機中的位置、取證人等。③拷貝。將電子證據(jù)(計算機文件)拷貝到軟盤、硬盤或光盤中,取證后,注明提取的時間并封閉取回。④拍照、攝像。當(dāng)電子證據(jù)具有視聽資料證據(jù)意義,可采用拍照、攝像的方法進行證據(jù)的提取和固定,對提取的視聽資料進行封存保管。
電子數(shù)據(jù)舉證要求條款:
第十五條當(dāng)事人以視聽資料作為證據(jù)的,應(yīng)當(dāng)提供存儲該視聽資料的原始載體。
當(dāng)事人以電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)的,應(yīng)當(dāng)提供原件。電子數(shù)據(jù)的制作者制作的與原件一致的副本,或者直接來源于電子數(shù)據(jù)的打印件或其他可以顯示、識別的輸出介質(zhì),視為電子數(shù)據(jù)的原件。
第二十三條人民法院調(diào)查收集視聽資料、電子數(shù)據(jù),應(yīng)當(dāng)要求被調(diào)查人提供原始載體。
提供原始載體確有困難的,可以提供復(fù)制件。提供復(fù)制件的,人民法院應(yīng)當(dāng)在調(diào)查筆錄中說明其來源和制作經(jīng)過。
第八十七條審判人員對單一證據(jù)可以從下列方面進行審核認定:
(一)證據(jù)是否為原件、原物,復(fù)制件、復(fù)制品與原件、原物是否相符;
(二)證據(jù)與本案事實是否相關(guān);
(三)證據(jù)的形式、來源是否符合法律規(guī)定;
(四)證據(jù)的內(nèi)容是否真實;
(五)證人或者提供證據(jù)的人與當(dāng)事人有無利害關(guān)系。
第九十條下列證據(jù)不能單獨作為認定案件事實的根據(jù):
(四)存有疑點的視聽資料、電子數(shù)據(jù);
(五)無法與原件、原物核對的復(fù)制件、復(fù)制品。
電子數(shù)據(jù)作為電子證據(jù)使用,在司法實踐中,根據(jù)法院查明事實、還原事實發(fā)生的要求,必須需要當(dāng)事人提供原始數(shù)據(jù),也就是當(dāng)事人需在社會實踐過程對產(chǎn)生的電子數(shù)據(jù)采取有效的完整的安全的實時保全方式(有效:準確的保存,完整:未被剪輯篡改,安全:數(shù)據(jù)未被他人攻擊、篡改),使之成為發(fā)生糾紛時具有法律效力的證據(jù)。
電子數(shù)據(jù)真實性判定條款:
第九十三條人民法院對于電子數(shù)據(jù)的真實性,應(yīng)當(dāng)結(jié)合下列因素綜合判斷:
(一)電子數(shù)據(jù)的生成、存儲、傳輸所依賴的計算機系統(tǒng)的硬件、軟件環(huán)境是否完整、可靠;
(二)電子數(shù)據(jù)的生成、存儲、傳輸所依賴的計算機系統(tǒng)的硬件、軟件環(huán)境是否處于正常運行狀態(tài),或者不處于正常運行狀態(tài)時對電子數(shù)據(jù)的生成、存儲、傳輸是否有影響;
(三)電子數(shù)據(jù)的生成、存儲、傳輸所依賴的計算機系統(tǒng)的硬件、軟件環(huán)境是否具備有效的防止出錯的監(jiān)測、核查手段;
(四)電子數(shù)據(jù)是否被完整地保存、傳輸、提取,保存、傳輸、提取的方法是否可靠;
(五)電子數(shù)據(jù)是否在正常的往來活動中形成和存儲;
(六)保存、傳輸、提取電子數(shù)據(jù)的主體是否適當(dāng);
(七)影響電子數(shù)據(jù)完整性和可靠性的其他因素。
人民法院認為有必要的,可以通過鑒定或者勘驗等方法,審查判斷電子數(shù)據(jù)的真實性。
第九十四條電子數(shù)據(jù)存在下列情形的,人民法院可以確認其真實性,但有足以反駁的相反證據(jù)的除外:
(二)由記錄和保存電子數(shù)據(jù)的中立第三方平臺提供或者確認的;
電子數(shù)據(jù)的內(nèi)容經(jīng)公證機關(guān)公證的,人民法院應(yīng)當(dāng)確認其真實性,但有相反證據(jù)足以推翻的除外。