殘疾人求職過(guò)程中的權(quán)利保護(hù)

大家好，我是來(lái)自泰和泰律師事務(wù)所的康靜冬律師。勞動(dòng)就業(yè)權(quán)是殘疾人重要的權(quán)利之一，參加勞動(dòng)就業(yè)，既體現(xiàn)了殘疾人自尊自立自強(qiáng)的精神，也有助于改變他們的生活質(zhì)量和增強(qiáng)參與社會(huì)的能力。在殘疾人求職過(guò)程中，可能遭遇一些不和諧的音符，受到不合理甚至不合法的對(duì)待。對(duì)此，殘疾人一定要積極運(yùn)用武器，維護(hù)自身合法權(quán)利。下面，我結(jié)合，簡(jiǎn)要為大家講解一下求職過(guò)程中應(yīng)當(dāng)注意的法律問(wèn)題。

【案例】

四級(jí)肢體殘疾人李某原在一家廣告公司任職，在網(wǎng)上看到某傳媒公司的招聘信息后，向該傳媒公司投遞簡(jiǎn)歷。2015年5月，經(jīng)過(guò)面試，傳媒公司向李某發(fā)送聘用函和聘用函回執(zhí)，聘用函明確了李某的職位、正式上班報(bào)到時(shí)間、簽訂勞動(dòng)合同時(shí)間。李某同意聘用函內(nèi)容并將聘用函回執(zhí)返還給傳媒公司。2015年6月17日，李某從原公司正式離職。次日，李某按通知時(shí)間前往傳媒公司報(bào)到時(shí)，卻被告知其職位已有其他人代替并已經(jīng)開始工作，公司不再與之簽訂勞動(dòng)合同。之后，李某亦未找到新的工作，雙方因此產(chǎn)生糾紛。李某就將該傳媒公司訴至法院。李某認(rèn)為，由于傳媒公司不誠(chéng)信的行為，導(dǎo)致其突然失業(yè)，五險(xiǎn)一金也全部斷繳，其生活陷于困境，遭受了較大的經(jīng)濟(jì)損失和精神傷害。李某要求傳媒公司賠償其3個(gè)月的薪資共計(jì)8.4萬(wàn)元。經(jīng)審理后，一審法院判決被告某傳媒公司向原告李某賠償4萬(wàn)元。

【案例解析】

本案具有一定的典型性，那就是用人單位反悔、拒絕與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同。在民法領(lǐng)域，用人單位上述做法導(dǎo)致勞動(dòng)者的損失，應(yīng)承擔(dān)由于違反誠(chéng)實(shí)信用原則導(dǎo)致的“締約過(guò)失責(zé)任”。

按照《民法總則》第七條、第一百三十六條第二款、第一百七十六條，《合同法》第六條、第四十二條，《勞動(dòng)合同法》第三條，雖然雙方?jīng)]有建立正式的，用人單位仍應(yīng)當(dāng)賠償求職者失業(yè)及再就業(yè)期間的合理?yè)p失，比如與原單位解除勞動(dòng)合同支付的違約金、再求職期間的收入損失等。另外，如果在有關(guān)人民調(diào)解組織、勞動(dòng)仲裁委員會(huì)或者人民法院的調(diào)解下，雙方達(dá)成一致，繼續(xù)簽訂勞動(dòng)合同，也是可以的。

本案中，傳媒公司通過(guò)審閱簡(jiǎn)歷、面試向李某發(fā)放了聘用函，該函也明確表示了與李某簽訂勞動(dòng)合同的意愿，李某通過(guò)返還回執(zhí)的方式與該公司達(dá)成了一致，李某有充分的理由并對(duì)即將簽訂的勞動(dòng)合同以及預(yù)期的收入產(chǎn)生合理的信賴。在李某離職后傳媒公司拒絕與之簽訂勞動(dòng)合同，公司的行為導(dǎo)致合同無(wú)法簽訂，違背了誠(chéng)實(shí)信用原則，并致使李某離職后斷繳、在離職后到再次就業(yè)期間喪失了收入來(lái)源。某傳媒公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)李某因此產(chǎn)生的損失。

當(dāng)然，我們要注意的是，在本案中雙方?jīng)]有建立勞動(dòng)關(guān)系，用人單位發(fā)放的聘用函本身不是勞動(dòng)合同。

【知識(shí)問(wèn)答】

問(wèn)題一：如果我已被通知錄用，應(yīng)該注意什么?

根據(jù)《殘疾人保障法》第三十條，國(guó)家保障殘疾人參與勞動(dòng)就業(yè)的權(quán)利。根據(jù)《殘疾人就業(yè)條例》第十二條，《勞動(dòng)法》第十六條，《勞動(dòng)合同法》第十條、第十六條，如果殘疾人求職者通過(guò)了用人單位的錄用程序，要注意保留用人單位發(fā)出的錄用通知書(包括書面、傳真、短信或電子郵件)，同時(shí)盡快與用人單位簽訂并取得正式勞動(dòng)合同(正式上班一個(gè)月以內(nèi))。

問(wèn)題二：我已和用人單位簽訂正式勞動(dòng)合同，但用人單位反悔，拒絕我到崗工作，要求解除勞動(dòng)合同，怎么辦?

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第二十九條、第三十八條、第四十八條、第八十七條的規(guī)定，如用人單位在簽訂正式勞動(dòng)合同后拒絕殘疾人勞動(dòng)者到崗或無(wú)故強(qiáng)行要求解除合同，勞動(dòng)者有權(quán)要求用人單位繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，或者不再要求履行勞動(dòng)合同、但用人單位應(yīng)支付賠償金及支付欠付工資薪酬。

在這里再給大家講一下經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和賠償金的計(jì)算方式：

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十七條、第八十五條、第八十七條及《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第二十五條、第二十七條的規(guī)定。

經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，按勞動(dòng)者在用人單位工作年限計(jì)算，一年抵一個(gè)月工資，六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算;不滿六個(gè)月的，按半個(gè)月工資支付。此處的月工資是指勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或者終止前十二個(gè)月的平均工資。以上為一般情況，如果勞動(dòng)者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級(jí)政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)有上限，即：向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按當(dāng)?shù)芈毠ぴ缕骄べY三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^(guò)十二年。

賠償金帶有懲罰性質(zhì)，數(shù)額相當(dāng)于雙倍的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。要注意的是，上述補(bǔ)償金和賠償金不能同時(shí)兼得，得到了賠償金就不再計(jì)算補(bǔ)償金了。

請(qǐng)大家注意這個(gè)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和賠償金的計(jì)算方式，在勞動(dòng)者勞動(dòng)就業(yè)權(quán)利保護(hù)及解決有關(guān)勞動(dòng)爭(zhēng)議時(shí)會(huì)經(jīng)常用到。

問(wèn)題三：我已正常到崗工作，但用人單位一直不和我簽訂勞動(dòng)合同，怎么辦?

如殘疾人勞動(dòng)者已正常工作，但在用工開始后用人單位不與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第七條、第十條、第十四條第二款及《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第六條、第七條、第十一條的規(guī)定，分兩種情況：第一種情況，超過(guò)一個(gè)月不滿一年未訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資直至與勞動(dòng)者補(bǔ)訂書面勞動(dòng)合同。第二種情況，自用工之日起滿一年仍未簽訂勞動(dòng)合同的，則自用工滿一年之日即自動(dòng)視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，即雙方勞動(dòng)關(guān)系長(zhǎng)期持續(xù)，無(wú)終止期限，并應(yīng)立即補(bǔ)訂書面合同，且用人單位必須自勞動(dòng)者開始工作的第二個(gè)月起向勞動(dòng)者支付雙倍工資(此處的雙倍包含本身應(yīng)發(fā)的工資，付至用工之日起算滿一年，一共支付11個(gè)月)。

問(wèn)題四：用人單位通知我繳納所謂的管理費(fèi)、錄用手續(xù)費(fèi)，還要扣押我的身份證，這合法嗎?

當(dāng)然不合法。按照《勞動(dòng)合同法》第九條的規(guī)定，用人單位招用勞動(dòng)者，不得扣押勞動(dòng)者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動(dòng)者提供擔(dān)?；蛘咭云渌x向勞動(dòng)者收取財(cái)物。如有上述行為，殘疾人勞動(dòng)者要明確拒絕并可向當(dāng)?shù)貧埪?lián)或勞動(dòng)監(jiān)察部門反映情況、投訴舉報(bào)。