第十一章 法 律 責(zé) 任

   本章規(guī)定了用人單位、社會保險經(jīng)辦機構(gòu)及其工作人員、社會保險行政部門及其工作人員、社會保險服務(wù)提供者及其工作人員、參加社會保險的個人等社會保險的參與者，違反本法規(guī)定所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。

    第八十四條 用人單位不辦理社會保險登記的，由社會保險行政部門責(zé)令限期改正；逾期不改正的，對用人單位處應(yīng)繳社會保險費數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款，對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處五百元以上三千元以下的罰款。

    【釋義】本條規(guī)定了用人單位不辦理社會保險登記的法律責(zé)任。

社會保險登記是社會保險費征繳的重要環(huán)節(jié)，是對社會保險繳費義務(wù)人進行管理的基礎(chǔ)。用人單位不辦理社會保險登記，職工無從參保，社會保險行政部門也無法進行監(jiān)督，因此本條對用人單位不辦理社會保險登記規(guī)定了相應(yīng)的法律責(zé)任。

    不辦理社會保險登記包括兩種情況：

（1）用人單位成立后不辦理社會保險登記。本法第五十七條第一款規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)自成立之日起30日內(nèi)憑營業(yè)執(zhí)照、登記證書或者單位印章，向當(dāng)?shù)厣鐣ｋU經(jīng)辦機構(gòu)申請辦理社會保險登記。社會保險經(jīng)辦機構(gòu)應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起15日內(nèi)予以審核，發(fā)給社會保險登記證件。用人單位成立后不按上述期限辦理社會保險登記的，即屬于違法。

（2）用人單位自用工之日起30日內(nèi)不為其職工辦理社會保險登記的。社會保險法第五十八條第一款規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)自用工之日起30日內(nèi)為其職工向社會保險經(jīng)辦機構(gòu)申請辦理社會保險登記。為職工辦理社會保險登記也是用人單位的義務(wù)。

    對用人單位不辦理社會保險登記的違法行為，分兩種情況進行處理：

第一，對用人單位不辦理社會保險登記的違法行為，由社會保險行政部門責(zé)令限期改正。責(zé)令改正不是行政處罰，只是一種補救性的行政措施，是對違法者消除違法狀態(tài)、恢復(fù)合法狀態(tài)的要求。

第二，經(jīng)社會保險行政部門責(zé)令限期改正、用人單位仍不辦理社會保險登記的，由社會保險行政部門對用人單位處應(yīng)繳社會保險費數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款，對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處500元以上3 000元以下的罰款。這里有幾點需要注意：

（1）罰款是最常見的一種行政處罰，是一種財產(chǎn)罰，指行政機關(guān)強制違法的行為人承擔(dān)金錢給付的處罰形式。

（2）給予罰款的主體是社會保險行政部門，不是社會保險經(jīng)辦機構(gòu)。行政處罰決定依法作出后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在行政處罰決定的期限內(nèi)，予以履行。

（3）處罰的對象包括兩類，一是對用人單位，二是對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，換句話說，實行的是“雙罰制”，用人單位和直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員都需要接受處罰?！渡鐣ｋU費征繳暫行條例》第二十三條規(guī)定，繳費單位未按照規(guī)定辦理社會保險登記、變更登記或者注銷登記，或者未按照規(guī)定申報應(yīng)繳納的社會保險費數(shù)額的，由保障行政部門責(zé)令限期改正；情節(jié)嚴重的，對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員可以處1 000元以上5 000元以下的罰款；情節(jié)特別嚴重的，對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員可以處5 000元以上10 000元以下的罰款。該條例規(guī)定的是“單罰制”，只有直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員承擔(dān)責(zé)任，沒有規(guī)定對用人單位的處罰。為了加強對這類違反社會保險登記規(guī)定情形的管理，本法實行了“雙罰”。

（4）關(guān)于處罰的數(shù)額，由于用人單位應(yīng)繳社會保險費數(shù)額不同，不宜采取具體處罰數(shù)額，而是以應(yīng)繳社會保險費為基數(shù)，處以一倍以上三倍以下的罰款；對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，則確定了處罰的上下限，即處500元以上3 000元以下的罰款。

    第八十五條 用人單位拒不出具終止或者解除證明的，依照《中華人民共和國勞動合同法》的規(guī)定處理。

    【釋義】本條規(guī)定了用人單位拒不出具終止或者解除勞動關(guān)系證明的法律責(zé)任。

    終止或者解除勞動關(guān)系證明是失業(yè)人員領(lǐng)取失業(yè)保險待遇的條件之一。《勞動合同法》第五十條第一款規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止合同時出具解除或者終止勞動合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。本法第五十條第一款也作了類似的規(guī)定。本法第五十條第二款、第三款規(guī)定，失業(yè)人員應(yīng)當(dāng)持本單位為其出具的終止或者解除勞動關(guān)系的證明，及時到指定的公共服務(wù)機構(gòu)辦理失業(yè)登記；失業(yè)人員憑失業(yè)登記證明和個人身份證明，到社會保險經(jīng)辦機構(gòu)辦理領(lǐng)取失業(yè)保險金的手續(xù)。但在實踐中出現(xiàn)了有的用人單位在解除或者終止勞動合同后刁難勞動者，不開具有關(guān)解除或者終止勞動合同的證明，影響了勞動者享受失業(yè)保險待遇?？紤]到單純給用人單位予以處罰并不能解決失業(yè)人員的損失，同時， 《勞動合同法》對此已作出懲罰性的規(guī)定，所以本法規(guī)定此種情況，按照《勞動合同法》的規(guī)定處理。

    《勞動合同法》對用人單位拒不出具終止或者解除勞動關(guān)系證明的，規(guī)定了相應(yīng)的法律責(zé)任。該法第八十九條規(guī)定，用人單位違反本法規(guī)定未向勞動者出具解除或者終止勞動合同的書面證明，由勞動行政部門責(zé)令改正；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。這里的賠償責(zé)任，主要是因用人單位沒有出具解除或者終止勞動合同的書面證明，致使勞動者不能領(lǐng)取失業(yè)保險金，也不能享受基本保險待遇，這些損失都應(yīng)當(dāng)由用人單位賠償。此外，根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定，下崗失業(yè)人員再就業(yè)或者自主時，可以享受一定的稅收、財政等優(yōu)惠，如果用人單位不按規(guī)定出具解除或者終止勞動合同的書面證明，失業(yè)人員就不能享受自主創(chuàng)業(yè)、再就業(yè)的稅收優(yōu)惠，用人單位也應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

    第八十六條 用人單位未按時足額繳納社會保險費的，由社會保險費征收機構(gòu)責(zé)令限期繳納或者補足，并自欠繳之日起，按日加收萬分之五的滯納金；逾期仍不繳納的，由有關(guān)行政部門處欠繳數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款。

    【釋義】本條規(guī)定了用人單位未按時足額繳納社會保險費的法律責(zé)任。

    社會保險費是社會保險基金的主要來源，用人單位能否按照足額繳納社會保險費，關(guān)系到社會保險基金的安全和社會保險制度的有效運行。同時用人單位依法按時足額為勞動者繳納社會保險費，也是其職工享受社會保險待遇的前提。本法第六十條第一款規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)自行申報、按時足額繳納社會保險費，非因不可抗力等法定事由不得緩繳、減免。職工應(yīng)當(dāng)繳納的社會保險費由用人單位代扣代繳，用人單位應(yīng)當(dāng)按月將繳納社會保險費的明細情況告知本人。實踐中，有的用人單位社會保險法律意識淡薄，對社會保險的重要性認識不夠，不愿承擔(dān)繳費義務(wù)，甚至惡意欠費；還有一些沒有生產(chǎn)能力、生產(chǎn)項目和效益收入的企業(yè)，因為沒有繳費能力，只申報不繳費。用人單位未按時足額繳納社會保險費，將影響社會保險基金的安全和有效運行，有可能間接損害參保人的合法權(quán)益，應(yīng)當(dāng)對此規(guī)定相應(yīng)的法律責(zé)任。

    理解本條規(guī)定，有以下幾點需要注意：

    1.責(zé)令限期繳納或者補足的主體是社會保險費征收機構(gòu)，給予處欠繳數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款的主體是有關(guān)行政部門。這是因為各地社會保險費的征收機構(gòu)不同，有的是社會保險經(jīng)辦機構(gòu)，有的是稅務(wù)機關(guān)，社會保險經(jīng)辦機構(gòu)是事業(yè)單位，沒有行政處罰權(quán)，因此，如果是社會保險經(jīng)辦機構(gòu)征收的，應(yīng)當(dāng)由社會保險行政部門作出行政處罰決定。

    2.本條對欠繳社會保險費的，規(guī)定了滯納金。滯納金屬于間接強制執(zhí)行，加處滯納金是通過給當(dāng)事人增加額外金錢負擔(dān)的方式，促使當(dāng)事人盡快履行行政決定，避免直接強制帶來的對抗、沖突。滯納金作為敦促義務(wù)人履行義務(wù)的一種手段，其征收標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)適度、合理，既不能太高，也不能太低，《稅收征收管理法》規(guī)定的滯納金的標(biāo)準(zhǔn)為萬分之五，本法規(guī)定的滯納金的標(biāo)準(zhǔn)是比照《稅收征收管理法》確定的。滯納金應(yīng)當(dāng)是自欠繳之日起即加收，直至用人單位依法足額繳納之日為止。

    3.經(jīng)責(zé)令限期繳納或者補足，用人單位逾期仍不繳納或者補足的，說明滯納金已不能對用人單位產(chǎn)生威懾的效果，因此，除了本法第六十三條第二款規(guī)定的查詢、劃撥外，本條還規(guī)定了處欠繳數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款。這里的“欠繳數(shù)額”是用人單位所欠的社會保險費金額，不包括滯納金。

    4.這里還需要注意本條規(guī)定的罰款與本法第六十三條規(guī)定的直接強制執(zhí)行之間的關(guān)系。本法第六十三條規(guī)定，用人單位未按時足額繳納社會保險費的，由社會保險費征收機構(gòu)責(zé)令其限期繳納或者補足。用人單位逾期仍未繳納或者補足社會保險費的，社會保險費征收機構(gòu)可以申請縣級以上有關(guān)行政部門作出劃撥社會保險費的決定，書面通知其開戶銀行或者其他金融機構(gòu)劃撥社會保險費。劃撥這種直接強制執(zhí)行方式與罰款針對的都是用人單位未按時足額繳納社會保險費的行為，但兩者追求的效果和目的不同，因此二者是并行不悖的。

    5.本條的違法主體只指用人單位，并不包括個人。這是因為職工繳納社會保險費一般由用人單位代扣代繳，而無雇工的個體工商戶、未在用人單位參加社會保險的非全日制從業(yè)人員以及其他人員，是自愿參保，不繳納社會保險費就不享受社會保險待遇。

    第八十七條 社會保險經(jīng)辦機構(gòu)以及醫(yī)療機構(gòu)、藥品經(jīng)營單位等社會保險服務(wù)機構(gòu)以欺詐、偽造證明材料或者其他手段騙取社會保險基金支出的，由社會保險行政部門責(zé)令退回騙取的社會保險金，處騙取金額二倍以上五倍以下的罰款；屬于社會保險服務(wù)機構(gòu)的，解除服務(wù)協(xié)議；直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員有執(zhí)業(yè)資格的，依法吊銷其執(zhí)業(yè)資格。

    【釋義】本條是關(guān)于社會保險經(jīng)辦機構(gòu)及社會保險服務(wù)機構(gòu)騙取社會保險基金支出的法律責(zé)任。

    我國社會保險基金監(jiān)管工作起步較晚，相關(guān)法律法規(guī)不夠健全。為此，《社會保險費征繳暫行條例》《社會保險費征繳監(jiān)督檢查辦法》《社會保險稽核辦法》等行政法規(guī)和部門規(guī)章，都加大了社會保險基金監(jiān)督力度。但是，騙取社會保險基金支出的現(xiàn)象仍時有發(fā)生，特別是社會保險經(jīng)辦機構(gòu)以及醫(yī)療機構(gòu)、藥品經(jīng)營單位等社會保險服務(wù)機構(gòu)，由于直接處在社會保險工作一線，有可能利用職務(wù)之便騙取基金支出，因此有必要對其加強監(jiān)管，人力資源社會保障部正在研究制定社會保險反欺詐管理規(guī)定，明確相應(yīng)的法律責(zé)任。

    一、騙取社會保險基金支出的主要形式

    實踐中，欺詐、偽造證明材料或者其他手段較多，以騙取醫(yī)療保險待遇為例，一般包括：

（1）允許非參保人以參保人名義就醫(yī)的；

（2）允許使用醫(yī)療保險基金支付應(yīng)當(dāng)由參保人自付、自費的醫(yī)療費用；

（3）允許使用醫(yī)療保險個人賬戶基金購買保健品、化妝品及其他用品的；

（4）提供虛假疾病診斷證明、病歷、處方和醫(yī)療費票據(jù)等資料的；

（5）向參保人提供不必要的醫(yī)療服務(wù)和過度醫(yī)療服務(wù)的；

（6）轉(zhuǎn)借醫(yī)療保險POS機（服務(wù)終端）給非定點單位使用或代非定點單位使用醫(yī)療保險個人賬戶基金進行結(jié)算等情況。

    二、騙取社會保險基金支出應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任形式

    1.責(zé)令退回騙取的社會保險金，并處罰款。社會保險行政部門發(fā)現(xiàn)社會保險經(jīng)辦機構(gòu)以及醫(yī)療機構(gòu)、藥品經(jīng)營單位等社會保險服務(wù)機構(gòu)騙取社會保險基金支出的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令退回騙取的社會保險金，同時應(yīng)處騙取金額二倍以上五倍以下的罰款。《勞動保障監(jiān)察條例》第二十七條第二款規(guī)定，騙取社會保險待遇或者騙取社會保險基金支出的，由勞動保障行政部門責(zé)令退還，并處騙取金額一倍以上三倍以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！豆ｋU條例》和《失業(yè)保險條例》對騙取社會保險待遇都規(guī)定處騙取金額一倍以上三倍以下的罰款。本法之所以提高罰款倍數(shù)，是因為騙取社會保險基金支出的行為具有主觀惡意，嚴重侵犯了社會保險基金的安全，需要加大對這種行為的處罰力度。因此，社會保險法實施后，上述條例中給予一倍以上三倍以下罰款的規(guī)定不再執(zhí)行，應(yīng)當(dāng)按照本法規(guī)定處騙取金額二倍以上五倍以下的罰款。

    2.解除服務(wù)協(xié)議。本法第三十一條規(guī)定，社會保險經(jīng)辦機構(gòu)根據(jù)管理服務(wù)的需要，可以與醫(yī)療機構(gòu)、藥品經(jīng)營單位簽訂服務(wù)協(xié)議，規(guī)范醫(yī)療服務(wù)行為?；踞t(yī)療保險的目的是為了最大限度地滿足人民群眾的基本醫(yī)療需求，醫(yī)療機構(gòu)、藥品經(jīng)營單位是醫(yī)療服務(wù)的提供方，應(yīng)當(dāng)為參保人員提供合理、必要的醫(yī)療服務(wù)。對于少數(shù)醫(yī)療機構(gòu)、藥品經(jīng)營單位騙取社會保險基金支出、侵吞社會保險基金的，除了責(zé)令退回騙取的社會保險金，并處騙取金額二到五倍罰款外，還應(yīng)當(dāng)由社會保險經(jīng)辦機構(gòu)與其解除服務(wù)協(xié)議。

    3.吊銷執(zhí)業(yè)資格。吊銷執(zhí)業(yè)資格是一種資格罰，又稱能力罰，吊銷執(zhí)業(yè)資格即剝奪行政相對人的行為能力，行政相對人就不能從事某種特定行為。我國實行醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格制度，當(dāng)醫(yī)生要通過考試，取得醫(yī)師資格，取得資格后要執(zhí)業(yè)，還需要到衛(wèi)生行政部門注冊，領(lǐng)取醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書。對于參與騙保的，本條規(guī)定直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員是醫(yī)師的，應(yīng)當(dāng)?shù)蹁N其執(zhí)業(yè)資格，這是一種比較嚴厲的處罰，一般應(yīng)當(dāng)本著“誰授予誰吊銷”的原則，由衛(wèi)生行政部門吊銷。

    第八十八條 以欺詐、偽造證明材料或者其他手段騙取社會保險待遇的，由社會保險行政部門責(zé)令退回騙取的社會保險金，處騙取金額二倍以上五倍以下的罰款。

    【釋義】本條規(guī)定了騙取社會保險待遇的法律責(zé)任。

    隨著社會保險覆蓋面進一步擴大，社會保險基金面臨欺詐的風(fēng)險也越來越大。據(jù)統(tǒng)計，從1998年到2002年6月，各地共查處冒領(lǐng)人員5萬多人，冒領(lǐng)金額為1.4億多元，其中1998年到2001年，查出冒領(lǐng)人員從1998年的5 631人增加至2001年的16 882人，冒領(lǐng)金額也從1998年的1 860萬元增長至2001年的4 621萬元。騙領(lǐng)、冒領(lǐng)社會保險基金等欺詐行為屢有發(fā)生，直接影響了社會保險基金安全。因此，有必要對此規(guī)定相應(yīng)的法律責(zé)任。

    一、騙取社會保險待遇的主要形式

    騙取社會保險待遇主要是個人不符合享受社會保險待遇的條件，以欺詐、偽造證明材料或者其他手段騙取社會保險待遇。實踐中，以欺詐、偽造證明材料或者其他手段騙取社會保險待遇有多種形式。如在待遇支付環(huán)節(jié)，有的偽造身份證明或冒用他人身份證明；有的偽造、變造檔案年齡、特殊工種年限和病歷等辦理提前退休；有的偽造、變造人事檔案，以增加視同繳費年限；有的偽造、變造用工關(guān)系、工資報表等證明材料補繳養(yǎng)老保險費；有的偽造、變造領(lǐng)取養(yǎng)老保險待遇證明文件等，甚至出現(xiàn)了已經(jīng)去世的人仍在領(lǐng)取養(yǎng)老保險待遇的。在醫(yī)療保險的支付環(huán)節(jié)，有的將本人身份證明及社會保障卡轉(zhuǎn)借他人就醫(yī)；有的冒用他人身份證明或社會保障卡就醫(yī)；有的偽造、變造病歷、處方、疾病診斷證明和醫(yī)療費票據(jù)；有的偽造、變造勞動關(guān)系、工資報表等證明材料參加醫(yī)療保險或補繳醫(yī)療保險費。

    二、騙取社會保險待遇的法律責(zé)任的形式

    本條規(guī)定的法律責(zé)任是由社會保險行政部門責(zé)令退回騙取的社會保險金，處騙取金額二倍以上五倍以下的罰款。這一點與以往有關(guān)條例中的規(guī)定不完全一致?！秳趧颖Ｕ媳O(jiān)察條例》第二十七條第二款規(guī)定，騙取社會保險待遇或者騙取社會保險基金支出的，由勞動保障行政部門責(zé)令退還，并處騙取金額一倍以上三倍以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！豆ｋU條例》和《失業(yè)保險條例》規(guī)定的處罰，也是處騙取金額一倍以上三倍以下的罰款。本法規(guī)定了更高的處罰，本法實施后，應(yīng)當(dāng)按照騙取金額二倍以上五倍以下的罰款幅度進行處罰，加大了對這種違法行為的處罰力度。

    第八十九條 社會保險經(jīng)辦機構(gòu)及其工作人員有下列行為之一的，由社會保險行政部門責(zé)令改正；給社會保險基金、用人單位或者個人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分：

    （一）未履行社會保險法定職責(zé)的；

    （二）未將社會保險基金存入財政專戶的；

    （三）克扣或者拒不按時支付社會保險待遇的；

    （四）丟失或者篡改繳費記錄、享受社會保險待遇記錄等社會保險數(shù)據(jù)、個人權(quán)益記錄的；

    （五）有違反社會保險法律、法規(guī)的其他行為的。

    【釋義】本條規(guī)定了社會保險經(jīng)辦機構(gòu)及其工作人員違法行為的法律責(zé)任。

    為促使社會保險經(jīng)辦機構(gòu)及其工作人員更好地履行有關(guān)社會保險法定職責(zé)、維護參保人的合法權(quán)益和社會保險基金的安全運行，有必要對社會保險經(jīng)辦機構(gòu)及其工作人員的違法行為規(guī)定相應(yīng)的法律責(zé)任。

    一、本條規(guī)定的違法情形

    本條規(guī)定了五種社會保險經(jīng)辦機構(gòu)及其工作人員的違法行為，具體包括：

    1.未履行社會保險法定職責(zé)的。社會保險法規(guī)定，社會保險經(jīng)辦機構(gòu)通過業(yè)務(wù)經(jīng)辦、統(tǒng)計、調(diào)查獲取社會保險工作所需的數(shù)據(jù)；及時為用人單位建立檔案，完整、準(zhǔn)確地記錄參加社會保險的人員、繳費等社會保險數(shù)據(jù)；向用人單位和個人免費提供查詢、核對其繳費和享受社會保險待遇記錄等服務(wù)，提供社會保險咨詢服務(wù)。這些都是社會保險經(jīng)辦機構(gòu)的法定職責(zé)，如果社會保險經(jīng)辦機構(gòu)及其工作人員沒有做到或違反了，即構(gòu)成違法，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

    2.未將社會保險基金存入財政專戶的。社會保險法規(guī)定，社會保險基金存入財政專戶。未按規(guī)定存入財政專戶，有可能導(dǎo)致截留私分，損害社會保險基金運行的安全性和完整性，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

    3.克扣或者拒不按時支付社會保險待遇的。社會保險法規(guī)定，社會保險經(jīng)辦機構(gòu)應(yīng)當(dāng)按時足額支付社會保險待遇。社會保險經(jīng)辦機構(gòu)及其工作人員克扣或者拒不按時支付社會保險待遇的，構(gòu)成違法，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

    4.丟失或者篡改繳費記錄、享受社會保險待遇記錄等社會保險數(shù)據(jù)、個人權(quán)益記錄的。社會保險法規(guī)定，社會保險經(jīng)辦機構(gòu)應(yīng)當(dāng)及時、完整、準(zhǔn)確地記錄參加社會保險的個人和用人單位為其繳費，以及享受社會保險待遇等個人權(quán)益記錄，定期將個人權(quán)益記錄單免費寄送本人。繳費記錄一般包括用人單位社會保險登記、變更登記、注銷登記以及繳費申報、繳費記錄等。社會保險登記載有用人單位的名稱、住所或者地址、法定代表人或者負責(zé)人、單位類型、組織機構(gòu)統(tǒng)一代碼以及開戶銀行賬號等，是用人單位繳費的基礎(chǔ)材料和依據(jù)。用人單位進行繳費申報時辦理的繳費申報表、審核手續(xù)及經(jīng)辦機構(gòu)建立的用人單位繳費記錄賬簿等，是用人單位實際交納數(shù)額的依據(jù)。“丟失”可能出于過失，“篡改”則出于故意，因此這里既包括經(jīng)辦機構(gòu)及其工作人員主觀上故意而導(dǎo)致的行為，也包括由于過失導(dǎo)致的行為。違反了社會保險法規(guī)定的這一義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

    5.有違反社會保險法律、法規(guī)的其他行為的。

    二、社會保險經(jīng)辦機構(gòu)及其工作人員應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任

    對于社會保險經(jīng)辦機構(gòu)及其工作人員有上述行為之一的，本條規(guī)定的法律責(zé)任，具體包括以下三個方面：

    1.由社會保險行政部門責(zé)令改正。即未按照規(guī)定履行社會保險法定職責(zé)的，要求其履行法定職責(zé)；未按照規(guī)定將社會保險基金存入財政專戶的，要求其存入財政專戶；克扣或者拒不按時支付社會保險待遇的，要求其按時足額發(fā)放；丟失或者篡改繳費記錄、享受社會保險待遇記錄等社會保險數(shù)據(jù)、個人權(quán)益記錄的，要求其恢復(fù)繳費記錄原樣或通過其他方式查明繳費記錄，搞清享受社會保險待遇的數(shù)據(jù)等。

    2.社會保險經(jīng)辦機構(gòu)及其工作人員因上述違法行為給社會保險基金、用人單位或者個人造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

    3.對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。社會保險經(jīng)辦機構(gòu)工作人員屬于參照《公務(wù)員法》管理的工作人員，參照《公務(wù)員法》的規(guī)定給予處分，行政機關(guān)公務(wù)員處分的種類為：（1）警告；（2）記過；（3）記大過；（4）降級；（5）撤職；（6）開除。除此之外，本法第九十四條規(guī)定，違反本法規(guī)定，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。因此，如果社會保險經(jīng)辦機構(gòu)及其工作人員觸犯了刑律，還將依法追究刑事責(zé)任，其刑事責(zé)任可能涉及的罪名包括濫用職權(quán)罪、玩忽職守罪、受賄罪等。

    第九十條 社會保險費征收機構(gòu)擅自更改社會保險費繳費基數(shù)、費率，導(dǎo)致少收或者多收社會保險費的，由有關(guān)行政部門責(zé)令其追繳應(yīng)當(dāng)繳納的社會保險費或者退還不應(yīng)當(dāng)繳納的社會保險費；對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。

    【釋義】本條規(guī)定了社會保險費征收機構(gòu)擅自更改社會保險費繳費基數(shù)、費率的法律責(zé)任。

    實踐中，有的社會保險費征收機構(gòu)出于各種原因，擅自更改社會保險費繳費基數(shù)、費率，導(dǎo)致少收或者多收社會保險費，這種行為損害了社會保險基金的安全，容易加重用人單位和個人的負擔(dān)，產(chǎn)生權(quán)力尋租、滋生腐敗，有必要對這種情形規(guī)定法律責(zé)任。

    繳費基數(shù)和費率決定了社會保險基金的收入，反映了國家的社會保險費負擔(dān)水平，應(yīng)當(dāng)由國家作出規(guī)定。社會保險費征收機構(gòu)擅自更改社會保險費繳費基數(shù)、費率，導(dǎo)致少收會損害社會保險基金的安全，多收會加重用人單位的負擔(dān)，都是違法行為。

    本條中社會保險費征收機構(gòu)擅自更改社會保險費繳費基數(shù)、費率規(guī)定的法律責(zé)任，包括以下兩個方面：一是有關(guān)行政部門責(zé)令其追繳應(yīng)當(dāng)繳納的社會保險費或者退還不應(yīng)當(dāng)繳納的社會保險費。這里的“有關(guān)行政部門”是指社會保險行政部門或稅務(wù)機關(guān)。二是對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。根據(jù)《公務(wù)員法》的規(guī)定，處分包括警告、記過、記大過、降級、撤職、開除。

    第九十一條 違反本法規(guī)定，隱匿、轉(zhuǎn)移、侵占、挪用社會保險基金或者違規(guī)投資運營的，由社會保險行政部門、財政部門、審計機關(guān)責(zé)令追回；有違法所得的，沒收違法所得；對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。

    【釋義】本條規(guī)定了隱匿、轉(zhuǎn)移、侵占、挪用社會保險基金或者違規(guī)投資運營的法律責(zé)任。

    社會保險法第六十九條規(guī)定，社會保險基金在保證安全的前提下，按照國務(wù)院規(guī)定投資運營實現(xiàn)保值增值。社會保險基金不得違規(guī)投資運營，不得用于平衡其他政府預(yù)算，不得用于興建、改建公共場所和支付人員經(jīng)費、運行費用、管理費用，或者違反法律、行政法規(guī)規(guī)定挪作其他用途。隱匿、轉(zhuǎn)移、侵占、挪用社會保險基金或者違規(guī)投資運營，造成社會保險基金流失，影響了社會保險基金的安全和支付能力，本法規(guī)定對社會保險基金要嚴格監(jiān)管，并規(guī)定了相應(yīng)的的監(jiān)管制度。此外，本條對隱匿、轉(zhuǎn)移、侵占、挪用社會保險基金或者違規(guī)投資運營規(guī)定了相應(yīng)的法律責(zé)任。

    本條規(guī)定的法律責(zé)任有以下三種：

（1）責(zé)令追回。責(zé)令追回的目的是使被隱匿、轉(zhuǎn)移、侵占、挪用社會保險基金或已經(jīng)用來違規(guī)投資運營的社會保險基金恢復(fù)到原來狀態(tài)。有權(quán)責(zé)令追回的主體是社會保險行政部門、財政部門和審計機關(guān)。

（2）沒收違法所得。就是將違法投資運行所取得的收益收歸基金所有。

（3）對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。此外，本法第九十四條規(guī)定，違反本法規(guī)定，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。因此，違反本條有可能構(gòu)成犯罪，將依法追究刑事責(zé)任。

    第九十二條 社會保險行政部門和其他有關(guān)行政部門、社會保險經(jīng)辦機構(gòu)、社會保險費征收機構(gòu)及其工作人員泄露用人單位和個人信息的，對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分；給用人單位或者個人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

    【釋義】本條規(guī)定了泄露用人單位和個人信息的行政責(zé)任。

    用人單位和個人信息可能關(guān)系用人單位的商業(yè)秘密和個人的隱私，泄露到社會，會影響企業(yè)的經(jīng)濟利益和個人的正常生活。用人單位和個人信息如果被不法分子利用，容易引發(fā)社會安全事件，侵犯個人隱私。2007年11月20日，英國財政大臣達林在議會下院發(fā)表緊急聲明，承認英國皇家稅務(wù)及海關(guān)總署通過快遞公司送交國家審計署的記錄了兒童福利信息數(shù)據(jù)的兩張光盤遺失。光盤記錄包含2 500多萬人的個人機密信息，包括兒童福利受益人及其父母的姓名、住址、出生日期、兒童福利補貼號碼、國家保險號碼以及相關(guān)銀行賬號等信息，引發(fā)了英國人的恐慌。

    在社會保險登記、社會保險費征收和社會保險監(jiān)督檢查等過程上，社會保險經(jīng)辦機構(gòu)、社會保險費征收機構(gòu)、保險行政部門、衛(wèi)生行政部門、審計部門等有關(guān)行政部門及其工作人員掌握了用人單位和個人的大量信息，為了加強信息安全，本法第八十一條規(guī)定，社會保險行政部門和其他有關(guān)行政部門、社會保險經(jīng)辦機構(gòu)、社會保險費征收機構(gòu)及其工作人員，應(yīng)當(dāng)依法為用人單位和個人的信息保密，不得以任何形式泄露。

    對于泄露用人單位和個人信息的，本條規(guī)定了兩項法律責(zé)任：

（1）對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。

（2）給用人單位或者個人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。承擔(dān)賠償責(zé)任的前提是必須給用人單位或者個人造成損失；如果沒有損失，也就沒有賠償。用人單位和個人信息泄露有可能給其帶來損失，如果能夠證明損失的造成是由社會保險行政部門及其他行政部門以及有關(guān)機構(gòu)、工作人員造成的，即證明其因果關(guān)系，那么就應(yīng)當(dāng)由其承擔(dān)賠償責(zé)任。

    此外，本法第九十四條規(guī)定，違反本法規(guī)定，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！缎谭ㄐ拚福ㄆ撸芬?guī)定，國家機關(guān)或者金融、電信、交通、、醫(yī)療等單位的工作人員，違反國家規(guī)定，將本單位在履行職責(zé)或者提供服務(wù)過程中獲得的公民個人信息，出售或者非法提供給他人，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。單位犯前兩款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照該款的規(guī)定處罰。

    第九十三條 國家工作人員在社會保險管理、監(jiān)督工作中濫用職權(quán)、玩忽職守、徇私舞弊的，依法給予處分。

    【釋義】本條規(guī)定了國家工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守、徇私舞弊的行政責(zé)任。

    本條規(guī)定的違法情形有三種：濫用職權(quán)、玩忽職守、徇私舞弊。濫用職權(quán)一般指違反法律規(guī)定的職責(zé)權(quán)限和程序，濫用、超越職權(quán)的行為，如社會保險費征收機構(gòu)違法減免用人單位應(yīng)當(dāng)繳納的社會保險費等。玩忽職守指國家工作人員不履行法律所賦予的職權(quán)，構(gòu)成違法失職行為，如經(jīng)辦機構(gòu)工作人員缺乏責(zé)任心，對工作馬馬虎虎，漫不經(jīng)心，疏于管理，造成保險基金被挪用或者流失。徇私舞弊指為了個人私利或親友私情，不按照法律、法規(guī)規(guī)定辦事，給社會保險基金造成損失。這里的國家工作人員不僅指社會保險行政部門的國家工作人員，還包括衛(wèi)生行政部門、財政部門、審計機關(guān)等機關(guān)的國家工作人員。

    對于國家工作人員在社會保險管理、監(jiān)督工作中濫用職權(quán)、玩忽職守、徇私舞弊的，應(yīng)當(dāng)依照《公務(wù)員法》給予行政處分。需要注意的是，國家機關(guān)工作人員在社會保險管理、監(jiān)督工作中濫用職權(quán)、玩忽職守、徇私舞弊的，并不是僅僅需要承擔(dān)處分的行政責(zé)任，構(gòu)成犯罪的，還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。本法第九十四條規(guī)定，違反本法規(guī)定，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

    第九十四條 違反本法規(guī)定，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

    【釋義】本條是關(guān)于違反本法的刑事責(zé)任的規(guī)定。

    《刑法》是判斷某一違法行為是否構(gòu)成犯罪，應(yīng)處以何種刑罰的依據(jù)。本法沒有對違反本法規(guī)定的行為規(guī)定具體的刑事責(zé)任，主要是考慮到與刑法的銜接。我國《刑法》是1997年3月14日制定的，至今已通過了七個修正案，已經(jīng)形成比較完善的罪名及刑罰體系。為了保證罪名及刑罰的體系性，目前其他法律一般不再規(guī)定具體的罪名和刑罰；如果確需調(diào)整罪名和刑罰，通過刑法修正案的方式進行。本法沒有在每個可能涉及刑事責(zé)任的條款后規(guī)定“構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”，而是單列一條概括規(guī)定，一是行文簡潔，二是不會遺漏。

    違反本法規(guī)定，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照刑法的有關(guān)規(guī)定追究刑事責(zé)任。違反本法規(guī)定涉及的刑事責(zé)任主要有：

（1）本法第九十一條規(guī)定了挪用社會保險基金等違法行為的法律責(zé)任?！缎谭ā返谌侔耸臈l規(guī)定：“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個人使用，進行非法活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、進行營利活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、超過三個月未還的，是挪用公款罪，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴重的，處五年以上有期徒刑。挪用公款數(shù)額巨大不退還的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。挪用用于救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物歸個人使用的，從重處罰?！?/span>

（2）本法第九十二條規(guī)定了泄露個人信息等違法行為的法律責(zé)任。《刑法》第二百五十三條規(guī)定：“國家機關(guān)或者金融、電信、交通、教育、醫(yī)療等單位的工作人員，違反國家規(guī)定，將本單位在履行職責(zé)或者提供服務(wù)過程中獲得的公民個人信息，出售或者非法提供給他人，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金?！薄案`取或者以其他方法非法獲取上述信息，情節(jié)嚴重的，依照前款的規(guī)定處罰?！薄皢挝环盖皟煽钭锏?，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照各該款的規(guī)定處罰?！?/span>

（3）本法第九十三條規(guī)定了國家工作人員在社會保險管理、監(jiān)督工作中濫用職權(quán)、玩忽職守、徇私舞弊的的法律責(zé)任?！缎谭ā返谌倬攀邨l規(guī)定：“國家機關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守，致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。國家機關(guān)工作人員徇私舞弊，犯前款罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定?！?/span>

（4）本法第八十七條規(guī)定的以欺詐、偽造證明材料或者其他手段騙取社會保險基金支出、第八十八條規(guī)定的以欺詐、偽造證明材料或者其他手段騙取社會保險待遇、第八十九條規(guī)定的社會保險經(jīng)辦機構(gòu)及其工作人員違反社會保險法律法規(guī)等違法行為，構(gòu)成犯罪的，也要根據(jù)《刑法》有關(guān)規(guī)定追究刑事責(zé)任。

         第十二章 附 則

    本章著重強調(diào)進城務(wù)工的農(nóng)村居民應(yīng)當(dāng)按照本法規(guī)定參加社會保險，并要求將被征地農(nóng)民按國務(wù)院規(guī)定納入相應(yīng)的社會保險制度，尤其是規(guī)定在中國境內(nèi)就業(yè)的外國人也應(yīng)當(dāng)參照本法參加社會保險。本章還規(guī)定本法自２０１１年７月１日起施行。

    第九十五條進城務(wù)工的農(nóng)村居民依照本法規(guī)定參加社會保險。

    【釋義】本條是關(guān)于進城務(wù)工的農(nóng)村居民參加社會保險的規(guī)定。

    農(nóng)村進城務(wù)工人員是我國改革開放和工業(yè)化、城鎮(zhèn)化進程中出現(xiàn)的一支新型勞動大軍，已成為我國產(chǎn)業(yè)工人的重要組成部分，為我國現(xiàn)代化建設(shè)作出了重大貢獻。農(nóng)村居民進城務(wù)工，有利于勞動力合理流動，有利于統(tǒng)籌城鄉(xiāng)發(fā)展和解決“三農(nóng)”問題，是事關(guān)我國經(jīng)濟和社會發(fā)展全局的戰(zhàn)略問題。農(nóng)村居民進城務(wù)工是伴隨著我國經(jīng)濟、社會轉(zhuǎn)型的階段性現(xiàn)象，適應(yīng)了發(fā)展需求，但也由于有關(guān)制度缺失和不足，出現(xiàn)了一些亟待解決的突出問題。本條是對農(nóng)村進城務(wù)工人員參加社會保險，享受社會保險待遇作出的規(guī)定。

    一、關(guān)于進城務(wù)工的農(nóng)村居民的界定

    農(nóng)村居民主要從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)活動，進城務(wù)工的農(nóng)村居民情況較為復(fù)雜。從勞動類型看，相當(dāng)一部分長年在城鎮(zhèn)打工，不再從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，有的有較為固定就業(yè)崗位，有的輾轉(zhuǎn)于不同城鎮(zhèn)，流動性較強；有的則是在農(nóng)閑時出來打工，農(nóng)忙時回家務(wù)農(nóng)，主要還是從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)。從就業(yè)區(qū)域看，有的是異地轉(zhuǎn)移就業(yè)，農(nóng)村居民到城市就業(yè)；有的是本地轉(zhuǎn)移就業(yè)，農(nóng)村居民進入本地鄉(xiāng)鎮(zhèn)、縣城的企業(yè)就業(yè)。從就業(yè)形式看，有的是進入企業(yè)提供勞動，建立勞動關(guān)系，屬于正規(guī)就業(yè)；有的是從事個體工商戶等靈活就業(yè)。

    進城務(wù)工的農(nóng)村居民也稱農(nóng)民工，本法未采用農(nóng)民工概念，主要是考慮到農(nóng)民工是城市化進程中的一個階段性現(xiàn)象，對這個概念的使用有不同意見，因此本法采用進城務(wù)工的農(nóng)村居民概念，用詞更為準(zhǔn)確。

    二、進城務(wù)工的農(nóng)村居民應(yīng)當(dāng)按照本法參加職工社會保險

    目前，進城務(wù)工的農(nóng)村居民參加職工五項社會保險的比例偏低，致使這部分人群的工傷和醫(yī)療問題較為突出，引發(fā)了一些矛盾。進城務(wù)工農(nóng)村居民參保率不高有多種原因，既有用人單位為了降低用工成本，不參保繳費的原因，也有進城務(wù)工農(nóng)民自身對社會保險制度認識不到位不愿參保的原因，還有社會保險制度本身不適應(yīng)進城務(wù)工農(nóng)村居民的特點的原因。針對這些問題，本條在附則中作專門規(guī)定，要求進城務(wù)工的農(nóng)村居民與用人單位建立勞動關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)作為職工依照本法規(guī)定參加社會保險，納入與職業(yè)相關(guān)聯(lián)的職工基本養(yǎng)老保險、職工基本醫(yī)療保險、工傷保險等社會保險制度中。這樣規(guī)定的理由有：

    1.體現(xiàn)了公平性。國家在有關(guān)解決農(nóng)民工問題的政策中明確要解決好農(nóng)民工問題，就是要貫徹好平等原則，對農(nóng)村居民和城鎮(zhèn)居民在就業(yè)、社會保險、教育等方面一視同仁，不搞差別對待。進城務(wù)工的農(nóng)村居民與城鎮(zhèn)職工一起參與國家經(jīng)濟建設(shè)，都提供了勞動，應(yīng)當(dāng)享受同一標(biāo)準(zhǔn)體系下的勞動報酬和福利待遇，不能因戶籍不同而適用不同標(biāo)準(zhǔn)。 職工社會保險是有用人單位繳費、國家補助的保障性制度，直接關(guān)系到職工在年老、患病、工傷、失業(yè)和生育時能否從社會保險制度中得到物質(zhì)幫助，是職工的一項重要福利待遇。如果僅因為職工的戶籍是農(nóng)村而將其排除在外，有違起碼的公平。

    2.符合現(xiàn)行做法。為了解決進城務(wù)工農(nóng)村居民參加社會保險比例偏低問題，近年來國務(wù)院和有關(guān)主管部門做了大量工作，已經(jīng)取得階段性成果。截至2010年6月底，參加職工基本養(yǎng)老保險、職工基本醫(yī)療保險、失業(yè)保險、工傷保險的農(nóng)民工人數(shù)分別為2 950萬人、4 475萬人、1 811萬人、5 876萬人?，F(xiàn)行做法的基本原則是將進城務(wù)工的農(nóng)村居民納入職工社會保險中。

    3.體現(xiàn)了立法前后延續(xù)和統(tǒng)一。在近年來的社會領(lǐng)域立法中，從《就業(yè)促進法》《勞動合同法》《勞動爭議調(diào)解仲裁法》直至社會保險法，立法中堅持的理念和原則一直是將進城務(wù)工的農(nóng)村居民納入統(tǒng)一的職工概念中，反對將進城務(wù)工的農(nóng)村居民類型化，更反對為其單設(shè)不一樣的制度，另作安排。有的意見認為，本條在附則中規(guī)定，有將進城務(wù)工農(nóng)村居民單設(shè)制度的嫌疑，容易產(chǎn)生誤解。在修改過程中，多數(shù)認為進城務(wù)工的農(nóng)村居民當(dāng)然是職工，沒有必要專門規(guī)定，曾經(jīng)有過刪除本條的方案。后考慮到農(nóng)民工問題事關(guān)重大，是否參加職工社會保險還有不同認識，本法作明確規(guī)定有利于國家積極穩(wěn)妥地解決農(nóng)民工問題，有利于統(tǒng)一認識，防止誤讀誤解，也有利于實際部門開展工作，寫比不寫好，因此保留了本條。

    4.那種認為土地是進城務(wù)工的農(nóng)村居民保障的觀點是站不住腳的。隨著城鎮(zhèn)化發(fā)展，以及有關(guān)進城務(wù)工農(nóng)村居民配套制度的建立完善，多數(shù)進城務(wù)工的農(nóng)村居民有條件也有意愿在城市生活，不再回到農(nóng)村務(wù)農(nóng)。社會保險是職業(yè)關(guān)聯(lián)保障，任何勞動者只要在用人單位中提供勞動，就有權(quán)參加職工社會保險，這完全與土地保障是兩回事。土地保障歸根到底多數(shù)還要勞動，只有勞作了才有農(nóng)產(chǎn)品的產(chǎn)出，才能說有保障。隨著經(jīng)濟社會的發(fā)展，對農(nóng)村居民的社會保險是應(yīng)當(dāng)不斷完善的。

    第九十六條 征收農(nóng)村集體所有的土地，應(yīng)當(dāng)足額安排被征地農(nóng)民的社會保險費，按照國務(wù)院規(guī)定將被征地農(nóng)民納入相應(yīng)的社會保險制度。

    【釋義】本條是關(guān)于被征地農(nóng)民的社會保險的規(guī)定。

    隨著我國經(jīng)濟發(fā)展和城市規(guī)模擴張，征收農(nóng)村集體土地成為各地保持經(jīng)濟發(fā)展的迫切需求，被征地農(nóng)民的人數(shù)持續(xù)增長，涉及人數(shù)眾多。農(nóng)民以土地為生，一旦土地被征收，賴以生存的生活來源沒有了，特別是對一些大齡和老齡農(nóng)民而言，由于普遍缺乏就業(yè)能力，當(dāng)前生活和長遠生計就成了問題。被征地農(nóng)民已經(jīng)成為一個社會問題，引發(fā)了一些社會矛盾，也引起了黨和國家的高度重視。為此，國家出臺了一系列文件，要求各地政府將被征地農(nóng)民問題納入當(dāng)?shù)亟?jīng)濟發(fā)展的全局考慮，采取補償、安置、就業(yè)等綜合措施，將被征地農(nóng)民納入社會保障體系，實現(xiàn)被征地農(nóng)民生活水平不降低、長遠生計有保障。本條是在國家已有規(guī)定的基礎(chǔ)上作出的原則規(guī)定，明確根據(jù)國務(wù)院的規(guī)定將被征地農(nóng)民納入相應(yīng)的社會保險制度。

    一、關(guān)于將被征地農(nóng)民納入社會保險制度的必要性和迫切性

    第一，建立社會保險制度，就是要保障公民在年老、疾病等情況下獲得物質(zhì)幫助。農(nóng)民的土地被征用后，失去了原有生活來源，為了確保被征地農(nóng)民不因被征地而生活水平降低，保護被征地農(nóng)民的切身利益，將被征地農(nóng)民納入社會保險制度中是最佳選擇。第二，有利于統(tǒng)籌城鄉(xiāng)發(fā)展，構(gòu)建和諧社會。縮小城鄉(xiāng)收入差距，不僅通過稅收和產(chǎn)品補貼對收入進行再分配，還必須通過社會保障政策來進行有效調(diào)節(jié)，把城鄉(xiāng)就業(yè)和社會保障統(tǒng)籌起來，一并考慮。解決了被征地農(nóng)民的長遠生計和后顧之憂，可以有效減少和消除因征地引發(fā)的糾紛和矛盾，促進社會和諧。第三，有利于規(guī)范土地管理，明確社會保障費用不落實不得批準(zhǔn)征地已經(jīng)成為嚴格規(guī)范土地管理的有效措施。

    二、被征地農(nóng)民的界定

    本條所稱的被征地農(nóng)民，是指因政府統(tǒng)一征收農(nóng)村集體土地而導(dǎo)致失去全部或者大部分土地且在征地時享有農(nóng)村集體土地承包權(quán)的在冊農(nóng)業(yè)人口，具體對象由各地確定。

    三、被征地農(nóng)民納入相應(yīng)社會保險制度

    2006年，國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)了《勞動保障部關(guān)于做好被征地農(nóng)民就業(yè)和社會保障工作的指導(dǎo)意見》（國辦發(fā)［2006］29號），要求對城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)的被征地農(nóng)民，有條件的地區(qū)，可將其納入城鎮(zhèn)職工養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)等社會保險參保范圍，通過現(xiàn)行城鎮(zhèn)職工社會保險體系解決。對符合享受城市居民最低生活保障和醫(yī)療救助條件的，納入相應(yīng)保障范圍。對城市規(guī)劃區(qū)以外的被征地農(nóng)民，凡已經(jīng)建立農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度、新型農(nóng)村合作醫(yī)療制度和農(nóng)村最低生活保障制度的地區(qū)，要按規(guī)定將其納入相應(yīng)的保障范圍。沒有建立上述制度的地區(qū)，可由當(dāng)?shù)厝嗣裾鶕?jù)實際情況采取多種形式提供必要的養(yǎng)老和醫(yī)療服務(wù)。考慮到我國城鎮(zhèn)居民社會養(yǎng)老保險、新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險、城鎮(zhèn)居民醫(yī)療保險、新型農(nóng)村合作醫(yī)療制度已經(jīng)建立，養(yǎng)老和醫(yī)療制度已經(jīng)做到人群全覆蓋，將被征地農(nóng)民納入社會保險制度中已經(jīng)有了制度準(zhǔn)備，因此本條明確了方向是納入社會保險制度，不是社會救助和低保制度中，也不是建立單獨的針對被征地農(nóng)民的社會保險制度。同時，考慮到將所有被征地農(nóng)民納入社會保險制度中，需要資金投入和制度準(zhǔn)備，有關(guān)實施步驟可由國務(wù)院及其授權(quán)的地方政府根據(jù)實際情況決定。

    四、社會保險費經(jīng)費來源

    過去被征地農(nóng)民社會保障工作籌集資金困難，原因是補償費用過低，補償費用中沒有包括社會保障所需費用。針對這個問題，2004年國務(wù)院頒布的《關(guān)于深化改革嚴格土地管理的決定》（國發(fā)［2004］28號）將被征地農(nóng)民的就業(yè)培訓(xùn)和社會保障作為土地管理制度改革的重點內(nèi)容，明確要求完善征地補償和安置制度，特別是明確了社會保障資金來源，即依照法律規(guī)定支付土地補償費和安置補助費，尚不能使被征地農(nóng)民保持原有生活水平的，不足以支付因征地而無地農(nóng)民社會保障費用的，省級人民政府應(yīng)當(dāng)批準(zhǔn)增加安置補助費。

    2006年國務(wù)院辦公廳發(fā)布《關(guān)于規(guī)范國有土地使用權(quán)出讓收支管理的通知》（國辦發(fā)［2006］100號），明確土地出讓收支的范圍，將土地出讓收支納入地方預(yù)算，實行收支兩條線管理，從財務(wù)角度保證被征地農(nóng)民的社會保障費用。通知要求將以劃撥形式取得土地的土地使用者所繳納的土地補償費、安置補助費等費用，一并納入土地出讓收入管理。同時將征地和拆遷補償支出列入土地出讓收入使用范圍，要求確保足額支付征地和拆遷補償費、補助被征地農(nóng)民社會保障支出，嚴格按照有關(guān)規(guī)定將被征地農(nóng)民的社會保障費用納入征地補償安置費用。

    2006年國務(wù)院轉(zhuǎn)發(fā)《勞動保障部關(guān)于做好被征地農(nóng)民就業(yè)培訓(xùn)和社會保障工作的指導(dǎo)意見》，進一步明確了社會保障資金來源和社會保障類型。規(guī)定社會保障所需資金從當(dāng)?shù)卣鷾?zhǔn)提高的安置補助費和用于被征地農(nóng)戶的土地補償費中統(tǒng)一安排，兩項費用尚不足以支付的，由當(dāng)?shù)卣畯膰型恋赜袃斒褂檬杖胫薪鉀Q。有條件的地區(qū)，地方財政和集體經(jīng)濟要加大扶持力度，支持和引導(dǎo)被征地農(nóng)民參加城鄉(xiāng)社會保險。

     第九十七條 外國人在中國境內(nèi)就業(yè)的，參照本法規(guī)定參加社會保險。

    【釋義】本條是關(guān)于外國人參加我國社會保險的規(guī)定。

    近年來，隨著國際經(jīng)貿(mào)的發(fā)展和我國利用外資規(guī)模的擴大，在華外資企業(yè)及辦事機構(gòu)越來越多，來華就業(yè)的外國人也越來越多。據(jù)統(tǒng)計，截至2008年在華就業(yè)的外國人約有21.7萬人。隨著我國社會保險制度的建立和完善，在華就業(yè)的外國人是否應(yīng)納入職工社會保險制度中，這個問題需要予以研究。建立了強制性社會保險制度的國家，法律都規(guī)定外國人在本國境內(nèi)就業(yè)的要強制性參保繳費。因此，本法對在華就業(yè)的外國人參加社會保險作了明確規(guī)定。

    根據(jù)本法規(guī)定，外國人在中國境內(nèi)就業(yè)的，參照本法規(guī)定參加社會保險。所謂參照，是指原則依照本法執(zhí)行，但允許有所變通。在沒有變通規(guī)定時，外國人應(yīng)當(dāng)依照本法參加社會保險。在有權(quán)機關(guān)作出變通規(guī)定時，外國人參加社會保險按照變通規(guī)定執(zhí)行，這些變通規(guī)定主要是指有關(guān)社會保險的雙邊協(xié)定，變通的內(nèi)容包括是否需要參加社會保險以及參加哪幾項社會保險。所謂外國人，是指依照《國籍法》規(guī)定不具有中國國籍的人員，包括具有外國國籍人員和無國籍人員。按照《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》的規(guī)定，外國人在中國就業(yè)，是指沒有取得定居權(quán)的外國人在中國境內(nèi)依法從事社會勞動并獲取勞動報酬的行為，包括在中國企業(yè)和外資企業(yè)及其子公司、辦事機構(gòu)就業(yè)的。臺灣居民、香港和澳門居民屬于中國公民，適用《臺灣香港澳門居民在內(nèi)地就業(yè)管理規(guī)定》，按照《社會保險費征繳暫行條例》的規(guī)定繳納社會保險費，不適用本條規(guī)定。

    一、外國人在中國境內(nèi)就業(yè)，應(yīng)當(dāng)參照本法規(guī)定參加社會保險

    外國人在我國境內(nèi)就業(yè)，需要向我國勞動部門申請辦理外國人就業(yè)證后才可就業(yè)，原則上依照本法規(guī)定，作為職工參加相關(guān)的社會保險。第一，按照社會保險法適用范圍，除了外交使領(lǐng)館享有外交豁免權(quán)外，在我國境內(nèi)所有的外資企業(yè)、外國企業(yè)駐華機構(gòu)及在我國就業(yè)的外國人都應(yīng)當(dāng)適用本法。第二，1999年《社會保險費征繳暫行條例》明確規(guī)定，外商投資企業(yè)及其職工應(yīng)當(dāng)繳納基本養(yǎng)老保險費、基本醫(yī)療保險費和失業(yè)保險費。2003年《工傷保險條例》規(guī)定，中華人民共和國境內(nèi)的各類企業(yè)都應(yīng)當(dāng)參加工傷保險。有的地方規(guī)定，外國人可以參照相關(guān)規(guī)定參加社會保險，享受相關(guān)社會保險待遇。第三，切實保護外國人在華就業(yè)過程中的合法權(quán)益。外國人來華就業(yè)，應(yīng)當(dāng)允許其參保，依法享受相應(yīng)的社會保險待遇。《移民就業(yè)公約》等國際條約規(guī)定，外國人就業(yè)在社會保險方面應(yīng)當(dāng)實行國民待遇原則，享受與本國公民同等的權(quán)利。我國盡管沒有參加有關(guān)國際條約，允許外國人參加我國社會保險，順應(yīng)國際發(fā)展潮流，符合國際通行做法，有利于保護外國勞動者的合法權(quán)益。

    二、有雙邊協(xié)定或者多邊協(xié)定的，按照協(xié)定執(zhí)行

    外國人在中國境內(nèi)就業(yè)，特別是由外國企業(yè)派到中國工作，外國就業(yè)人員就可能同時被兩國的社會保險制度所覆蓋，需要繳納雙重的社會保險費，加大了用人單位的負擔(dān)和成本，削弱企業(yè)競爭力。同時，各國社會保險制度不盡相同，社會保險關(guān)系跨國接續(xù)存在客觀障礙。另外，在國外繳費時間往往較短，難以達到領(lǐng)取社會保險待遇門檻。為了解決跨國就業(yè)社會保險制度的銜接，同時不損害職工的合法權(quán)益，國際公約建議各國簽訂雙邊或者多邊協(xié)定來解決。例如美國與17個國家簽訂了社會保險協(xié)定。

    根據(jù)本條規(guī)定，我國與外國簽訂有關(guān)社會保險雙邊協(xié)定的，按照協(xié)定規(guī)定執(zhí)行。2001年，我國與德國簽署了《中華人民共和國與德意志聯(lián)邦共和國社會保險協(xié)定》，規(guī)定對五類人員相互免除繳納法定養(yǎng)老保險費和失業(yè)保險社會保險費，免除期限一般為60個月，經(jīng)批準(zhǔn)可延長為96個月。在特殊情況下，經(jīng)批準(zhǔn)可給予最后一次免除。對于外交機構(gòu)及其工作人員雇用的人員，免除期限不限。2003年，我國與韓國簽署了《中華人民共和國與大韓民國互免養(yǎng)老保險繳費臨時措施協(xié)議》，規(guī)定在該協(xié)議有效期內(nèi)互相免除養(yǎng)老保險費。根據(jù)上述兩個雙邊協(xié)定，德國公民和韓國公民在我國境內(nèi)就業(yè)的，可以分別不參加基本養(yǎng)老保險、失業(yè)保險，但還應(yīng)當(dāng)參加基本醫(yī)療保險和工傷保險。

    第九十八條 本法自2011年7月1日起施行。

    【釋義】本條是關(guān)于本法施行日期的規(guī)定。

    法律施行日期，就是法律從何時開始生效的問題，這是所有法律都涉及的問題，每一部法律幾乎都規(guī)定了生效日期條款。法律的施行和法律的公布是兩個不同概念。法律的公布是指經(jīng)立法機關(guān)法定程序表決通過，由國家主席簽署主席令形式將法律向社會發(fā)布和公告。法律的施行是法律開始產(chǎn)生實際約束力，可以行使法律規(guī)定的權(quán)利并承擔(dān)法律規(guī)定義務(wù)。一般法律通過后都會在當(dāng)日公布，但法律從何時開始施行，往往并不與法律案通過同步，需要根據(jù)實際需要來決定。

    法律的施行時間一般有四種情況：

一是法律自公布之日起施行，施行時間、公布時間與通過時間同步。

二是法律另定時間施行，該時間是確定的一個時間，是法律公布后經(jīng)一段時間后的具體時間。我國多數(shù)法律都采取這種形式。

三是法律公布后先試行或者暫行，經(jīng)試行或者暫行一段時間后，有立法機關(guān)予以修改調(diào)整補充，經(jīng)通過為正式法律后，公布施行。在試行或者暫行期間，法律也有約束力，如1982年通過的《民事訴訟法（試行）》。

四是規(guī)定一個法律的生效日期取決于另一個法律的制定和實施時間，如1986年《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》規(guī)定：“本法自全民所有制工業(yè)企業(yè)法實施滿3個月之日起試行?！痹凇镀髽I(yè)破產(chǎn)法》公布時，《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》還沒有制定出來，因此《企業(yè)破產(chǎn)法》開始施行時間是《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》施行之日后3個月，具體為1988年11月1日。

    本法施行時間采取了第二種方式，明確規(guī)定在2011年7月1日起正式施行。